Постановление по делу №22-285/2019 от 12 апреля 2019 года

Верховным судом Кабардино-Балкарской Республики

Судья Пшукова Г.Х. дело № 22 – 285 от 20.03. 2019г.

А п е л л я ц и о н н о е п о с т а н о в л е н и е

г. Нальчик 12 апреля 2019 года

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики в составе:

председательствующего Заникоевой Л.Х.

при секретаре Шидовой С.М.

с участием: прокурора Аджиевой З.З.

рассмотрела в открытом судебном заседании 12 апреля 2019 года апелляционную жалобу осуждённого Житникова Е.Г. на постановление Чегемского районного суда КБР от 1 февраля 2019 года, по которому осуждённому

Житникову Евгению Геннадьевичу, судимому:

1)                     1 апреля 2011 года Майским районным судом КБР за каждое из двух преступлений, предусмотренных пунктом «а» части 3 статьи 158 УК РФ, к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев со штрафом в размере 3 тысяч рублей, по совокупности преступлений с применением правил части 3 статьи 69 УК РФ - к лишению свободы на срок 3 года 6 месяцев со штрафом в размере 5 000 рублей; постановлением Нальчикского городского суда КБР от 8 августа 2011 года действия Житникова Е.Г. по обоим преступлениям переквалифицированы с пункта «а» части 3 статьи 158 УК РФ (в редакции ФЗ № 162-ФЗ от 8 декабря 2003 года) на пункт «а» части 3 статьи 158 УК РФ (в редакции ФЗ № 26-ФЗ от 7 марта 2011 года); с применением правил части 3 статьи 69 УК РФ назначено 3 года лишения свободы;

2)                     31 октября 2011 года Прохладненским районным судом КБР за каждое из трёх преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 134 УК РФ, к лишению свободы на срок 1 год 6 месяцев, в соответствии с частью 3 статьи 69 УК РФ - к лишению свободы на 2 года 6 месяцев, по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, по совокупности с наказанием, назначенным по приговору Майского районного суда КБР от 1 апреля 2011 года, с изменениями, внесёнными постановлением Нальчикского городского суда КБР от 8 августа 2011 года, - к лишению свободы на срок 3 года 4 месяца; 8 мая 2014 года освобождён по отбытии срока наказания;

3)                     5 мая 2017 года Прохладненским районным судом КБР по части 3 статьи 30, части 1 статьи 166 УК РФ с применением правил части 3 статьи 68 УК РФ - к лишению свободы на срок 1 год;

4) 2 ноября 2017 года Прохладненским районным судом КБР по части 3 статьи 30, пункту «а» части 3 статьи 158 УК РФ с применением правил части 3 статьи 68 УК РФ, к лишению свободы на срок 8 месяцев, с применением правил части 5 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Прохладненского районного суда КБР от 5 мая 2017 года, окончательно – к лишению свободы на срок 1 год 4 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

5) 2 марта 2018 года Баксанским районным судом КБР по пункту «а» части 3 статьи 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев; по пункту «а» части 3 статьи 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев; по пунктам «б», «в» части 2 статьи 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года, по пунктам «б», «в» части 2 статьи 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года; по пункту «а» части 3 статьи 158 УК РФ к лишению свободы сроком на 3 года; по пунктам «б», «в» части 2 статьи 158 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года.

На основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний назначено 4 года лишения свободы. С применением правил части 5 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Прохладненского районного суда КБР от 2 ноября 2017 года, окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 17 августа 2018 года приговор изменён: наказание, назначенное по пункту «а» части 3 статьи 158 УК РФ (в резолютивной части приговора 5-й эпизод) снижено до 2 лет 6 месяцев лишения свободы; наказание, назначенное по правилам части 3 статьи 69 УК РФ, снижено до 3 лет 6 месяцев лишения свободы; наказание, назначенное по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, снижено до 4 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В срок наказания зачтено время содержания под стражей по приговорам Прохладненского районного суда КБР от 5 мая 2017 года и от 2 ноября 2017 года - с 5 мая 2017 года по 1 марта 2018 года включительно;

постановлением Президиума Верховного Суда КБР от 20 декабря 2018 года приговор Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного суда КБР от 17 августа 2018 года изменены: исключено указание о наличии в действиях Житникова Е.Г. квалифицирующего признака "причинение значительного ущерба гражданину" по факту хищения имущества ФИО4, действия Житникова Е.Г. переквалифицированы с пунктов «б», «в» части 2 статьи 158 УК РФ на пункт «б» части 2 статьи 158 УК РФ и снижено наказание за указанное преступление до 1 года 10 месяцев лишения свободы. На основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных пунктом «а» части 3 статьи 158, пунктом «а» части 3 статьи 158, пунктами «б», « в» части 2 статьи 158, пунктами «б», « в» части 2 статьи 158, пунктом «а» части 3 статьи 158, пунктом «б» части 2 статьи 158 УК РФ, путём частичного сложения наказаний назначено 3 года 4 месяца лишения свободы. На основании части 5 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Прохладненского районного суда КБР от 2 ноября 2017 года, окончательно назначено 3 года 10 месяцев лишения свободы;

6) 3 декабря 2018 года по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Прохладненского судебного района КБР за каждое из 2 преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 158 УК РФ, к лишению свободы на срок 3 месяца, в соответствии с частью 2 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний назначено 4 месяца лишения свободы; в соответствии с частью 5 статьи 69 УК РФ окончательно назначено 4 года 3 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

начало срока - 5 мая 2017 года -

о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со статьёй 10 УК РФ, оставлено без удовлетворения.

Заслушав доклад судьи Заникоевой Л.Х., выслушав осуждённого Житникова Е.Г. в режиме видеоконфернц-связи, поддержавшего доводы апелляционной жалобы, прокурора Аджиеву З.З., полагавшую постановление отменить, производство по ходатайству осуждённого прекратить, судебная коллегия

Установила:

осуждённый Житников Е.Г. обратился в суд с ходатайством об изменении приговора мирового судьи судебного участка № 3 Прохладненского судебного района КБР (ошибочно указано- Прохладненского районного суда КБР) от 3 декабря 2018 года, который был постановлен без учёта изменений, внесённых Постановлением Президиума Верховного Суда КБР от 20 декабря 2018 года в приговор Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года и в апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 17 августа 2018 года, которым срок наказания в виде лишения свободы ему был снижен на 2 месяца, а всего до 3 лет 10 месяцев.

Просит снизить назначенное ему наказание до 4 лет 1 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Судом вынесено вышеуказанное постановление.

В апелляционной жалобе осуждённый Житников Е.Г., считая постановление вынесенным с нарушением норм УПК РФ, просит его отменить и направить материал на новое судебное рассмотрение.

Указывает, что мировым судьёй был вынесен приговор от 3 декабря 2018 года с учётом изменения, внесённого в приговор Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года апелляционным определением от 17 августа 2018 года; с применением правил части 5 статьи 69 УК РФ, путём частичного сложения с ранее назначенным наказанием (4 года лишения свободы) было назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 3 месяца с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. 20 декабря 2018 года постановлением Президиума Верховного Суда КБР приговор Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 17 августа 2018 года были изменены, срок наказания был снижен до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

Указывает, что на данном основании он просил изменить приговор мирового судьи от 3 декабря 2018 года, с учётом внесённых изменений снизить окончательное наказание до 4 лет 1 месяца лишения свободы, однако его ходатайство по сути рассмотрено не было, был рассмотрен вопрос о смягчении наказания вследствие издания уголовного закона, имеющего обратную силу в соответствии со статьёй 10 УК РФ, о чём он не ходатайствовал.

Просит привести приговор мирового судьи от 3 декабря 2018 года в соответствие с постановлением Президиума Верховного Суда КБР от 20 декабря 2018 года в связи с внесёнными данным постановлением изменениями, снизить назначенное окончательное наказание до 4 лет 1 месяца лишения свободы, поскольку приговор Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда КБР от 17 августа 2018 года были изменены и срок наказания ему был снижен до 3 лет 10 месяцев лишения свободы, а приговор мирового судьи от 3 декабря 2018 года выносился без учёта данных изменений.

В возражении на апелляционную жалобу прокурор Танашев М.Ю., считая постановление законным и обоснованным, просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Указывает, что после вынесения судом приговора в отношении Житникова Е.Г. в Уголовный кодекс Российской Федерации изменения, улучшающие положение осуждённого, не вносились.

Проверив представленные материалы, изучив личное дело на осуждённого, обсудив доводы апелляционной жалобы и возражения на неё, судебная коллегия находит постановление суда подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с частью 4 статьи 7 УПК РФ определения суда, постановления судьи должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Постановление не соответствует этим требованиям.

Из содержания ходатайства, поданного в суд осуждённым Житниковым Е.Г., следует, что он не ставил вопрос о применении к нему правил статьи 10 УК РФ об обратной силе уголовного закона.

Он просил снизить окончательное наказание, назначенное ему по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Прохладненского судебного района КБР от 3 декабря 2018 года, поскольку после постановления данного приговора Президиумом Верховного Суда КБР 20 декабря 2018 года снижено наказание по приговору Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года, по совокупности с которым Житникову Е.Г. было назначено наказание с применением правил части 5 статьи 69 УК РФ.

Суд первой инстанции не рассмотрел вопрос, который ставился осуждённым, а рассмотрел другой вопрос, о котором он не ходатайствовал.

При таких данных постановление подлежит отмене в связи с неправильным применением судом первой инстанции уголовного закона и нарушением уголовно-процессуального закона.

В представленных материалах имеются все данные, необходимые для принятия решения по ходатайству осуждённого.

Как видно из протокола судебного заседания, они исследованы судом первой инстанции (л.д.20-21), но из них сделаны неправильные выводы.

По ходатайству следует вынести новое постановление.

В соответствии с пунктом 15 статьи 397 УПК РФ и разъяснениями, содержащимися в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 20 декабря 2011 года № 21 «О практике применения судами законодательства об исполнении приговора» (пункт 20), суд вправе в порядке исполнения приговора смягчить осуждённому наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании статьи 70 УК РФ, а также по совокупности преступлений на основании части 5 статьи 69 УК РФ, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судами кассационной или надзорной инстанций предыдущий приговор был изменён со смягчением назначенного наказания.

В настоящее время Житников Е.Г. отбывает наказание по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Прохладненского судебного района КБР от 3 декабря 2018 года, по которому ему за каждое из двух преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 158 УК РФ, назначено 3 месяца лишения свободы, по совокупности преступлений с применением правил части 2 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний – 4 месяца лишения свободы.

С применением правил части 5 статьи 69 УК РФ путём частичного сложения с наказанием, назначенным по приговору Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года (на тот момент с учётом изменений, внесённых судом апелляционной инстанции – 4 года лишения свободы) окончательно назначено 4 года 3 месяца лишения свободы.

После вынесения данного приговора судом кассационной инстанции постановлением от 20 декабря 2018 года в приговор Баксанского районного суда КБР от 2 марта 2018 года и в апелляционное определение от 17 августа 2018 года внесены изменения, вследствие которых окончательное наказание снижено с 4 лет до 3 лет 10 месяцев лишения свободы.

Соответственно подлежит снижению и окончательное наказание, назначенное Житникову Е.Г. по приговору от 3 декабря 2018 года по правилам части 5 статьи 69 УК РФ. В противном случае назначенное окончательное наказание, 4 года 3 месяца лишения свободы, превышает сумму наказаний, назначенных по обоим приговорам (3 года 10 месяцев и 4 месяца лишения свободы, что в совокупности составляет 4 года 2 месяца в случае даже полного сложения наказаний).

С учётом того, что судом первой инстанции применён принцип частичного сложения наказаний, судебная коллегия, применив тот же принцип, снижает окончательное наказание, назначенное Житникову Е.Г. по приговору мирового судьи судебного участка № 3 Прохладненского судебного района КБР от 3 декабря 2018 года по правилам части 5 статьи 69 УК РФ.

Руководствуясь статьями 389.15, 389.17-389.20, 389.23, 389.28, 389.33, 396, пунктом 15 статьи 397 УПК РФ, судебная коллегия

Постановила:

постановление Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 1 февраля 2019 года в отношении Житникова Евгения Геннадьевича отменить.

Вынести новое постановление.

Ходатайство осуждённого Житникова Евгения Геннадьевича удовлетворить.

Приговор мирового судьи судебного участка № 3 Прохладненского судебного района Кабардино-Балкарской Республики от 3 декабря 2018 года в отношении Житникова Евгения Геннадьевича изменить.

Наказание, назначенное ему с применением правил части 5 статьи 69 УК РФ, снизить до 4 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий Л.Х. Заникоева