Город Москва
09.04.2019
дело № А40-191337/18
резолютивная часть постановления оглашена 02.04.2019
полный текст постановления изготовлен 09.04.2019
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Кочешкова М.В., Сумина О.С.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Омаровым А.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «БК
«ОЛИМП» на решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.11.2018
по делу № А40-191337/18, принятое судьей Аксеновой Е.А.
по заявлению ООО «БК «ОЛИМП» (ОГРН 1127747004648)
к Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам № 5 (ОГРН
1047725054464)
о признании незаконными результатов внеплановой выездной проверки, оформленных
актом проверки; признании недействительным предписания;
при участии:
от заявителя – Казимиров С.В. по доверенности от 13.02.2019, Чамкин А.А. по
доверенности от 28.03.2019;
от заинтересованного лица – Шамров И.А. по доверенности от 02.02.2019;
Установил:
решением Арбитражного суда г. Москвы от 12.11.2018 в удовлетворении
заявленных ООО «БК «ОЛИМП» требований о признании незаконными и отменить
результаты внеплановой проверки, проведенной Межрайонной ИФНС по крупнейшим
налогоплательщикам № 49, оформленные актом проверки № 10 от 08.08.2018 и
признании недействительным предписания Межрайонной ИФНС по крупнейшим
налогоплательщикам № 49 от 08.08.2018 № 10 об устранении выявленных нарушений
лицензионных требований, отказано.
Общество не согласилось с судебным актом, обратилось с апелляционной
жалобой.
Представители общества и налогового органа в судебном заседании поддержали
свои доводы и возражения.
Из материалов дела следует, что 08.08.2018 Межрайонной ИФНС России № 49
по г. Москве по результатам внеплановой выездной проверки в отношении
ООО «БК «Олимп»», проведенной на основании распоряжения от 10.07.2018 № 10,
вынесен акт проверки № 10 от 08.08.2018, которым установлено нарушение обществом
лицензионного требования, предусмотренного п. «к» Положения (ч. 10 ст. 6
А40-191337/18 2
Федерального закона № 244-ФЗ) о лицензировании деятельности по организации и
проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного
постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № 1130.
На основании акта проверки инспекцией 08.08.2018 в адрес общества
выставлено предписание № 10 об устранении выявленных нарушений лицензионных
требований от 08.08.2018, которое содержит указание обеспечить наличие
действующей безотзывной банковской гарантии в целях защиты прав и законных
интересов участников азартных игр.
Общество, не согласившись с предписанием, обратилось в арбитражный суд с
настоящим заявлением.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции
исходил из отсутствия правовых оснований.
Рассмотрев повторно материалы дела в порядке, предусмотренном ст. ст. 266,
268
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы
апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда
подлежит отмене исходя из фактических обстоятельств дела по следующим
основаниям.
В соответствии с п. 76 с Административным регламентом исполнения
Федеральной налоговой службой Российской Федерации государственной функции по
осуществлению федерального государственного надзора за проведением лотерей,
утвержденного приказом Министерства Финансов Российской Федерации от 23.12.2015
№ 206н основанием для начала административной процедуры «выдача оператору
лотереи предписания» является выявление при проведении проверки нарушений
оператором лотереи обязательных требований.
В соответствии с пп. 5 п. 78 Административного регламента в предписании
указываются содержание выявленных нарушений обязательных требований и меры по
их устранению.
Согласно ст. 17 Федерального закона «О защите прав юридических лиц и
индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля
(надзора) и муниципального контроля» от 26.12.2008 № 294-ФЗ, в случае выявления
при проведении проверки нарушений юридическим лицом обязательных требований
должностные лица органа государственного контроля (надзора), проводившие
проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской
Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу об устранении
выявленных нарушений с указанием сроков их устранения.
В силу п. п. 2, 8, 9 ст. 18 Федерального закона № 294-ФЗ при применении мер
государственного принуждения, направленных на устранение выявленных нарушений,
должностные лица органов государственного контроля (надзора) обязаны соблюдать
права и законные интересы проверенного лица, не допускать их необоснованного
ограничения и обосновывать свои действия.
За неисполнение предписания должностного лица в установленный срок
наступает административная ответственность (ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации
об административных правонарушениях).
Из приведенных норм следует, что предписание, выдаваемое по результатам
проверки, представляет собой акт уполномоченного должностного лица, проводившего
проверку, содержащее властное волеизъявление, порождающее правовые последствия
для конкретного юридического лица.
В связи с этим предписание, содержащее законные требования, должно быть
реально исполнимо и содержать конкретные указания, четкие формулировки
относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и
которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного
нарушения. При этом содержащиеся в предписании формулировки должны исключать
А40-191337/18 3
возможность двоякого толкования, изложение должно быть кратким, четким, ясным,
последовательным, доступным для понимания всеми лицами. Неопределенность и
неисполнимость оспариваемого предписания является самостоятельным основанием
для признания его недействительным.
В рассматриваемом случае, из текста оспариваемого предписания следует, что в
срок до 31.08.2018 обществу необходимо устранить нарушения, указанные в акте
проверки от 08.08.2017 № 10 (том 1 л.д. 21).
Вместе с тем, акт с указанной датой (08.08.2017) не существует.
Кроме того, в оспариваемом предписание указано два срока в течение которого
предписание должно быть исполнено, а именно: 31.08.2018 и 17.09.2018 (том 1 л.д. 21).
В соответствии с предписанием от 08.08.2018 № 10 обществу предписано на
необходимость привести деятельность в соответствии с Федеральным законом от
04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», Федеральным
законом от 29.12.2016 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по
организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации», постановлением Правительства
Российской Федерации от 26.12.2011 № 1130 «О лицензирование деятельности по
организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах».
Таким образом, из текста предписания неясно, что конкретно необходимо сделать
и к какому сроку, чтобы исполнить предписание.
В части прекращения производства по делу суд апелляционной инстанции
исходит из того, что оспариваемый акт проверки от 08.08.2018 № 10, которым
оформлены результаты проверки, признаками ненормативного правового акта не
обладает и обязательные для исполнения предписания не содержит.
В связи с чем в данной части производство по делу подлежит прекращению на
основании п. 1 ч. 1 ст. 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской
Федерации.
Руководствуясь ст. ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 Арбитражного
процессуального кодекса Российской Федерации,
Постановил:
Решение Арбитражного суда г. Москвы от 12.11.2018 по делу № А40-191337/18
отменить.
Признать недействительным предписание Межрайонной ИФНС по крупнейшим
налогоплательщикам № 5 от 08.08.2018 № 10 об устранении выявленных нарушений
лицензионных требований.
Производству по делу в части признания незаконным акта проверки № 10 от
08.08.2018 прекратить.
Взыскать с Межрайонной ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам № 5 в
пользу ООО «БК «ОЛИМП» расходы по оплате государственной пошлины в размере
1.500 руб. по апелляционной жалобе.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть
обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном
объеме в Арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья Т.Т. Маркова
Судьи М.В. Кочешкова
О.С. Сумина
А40-191337/18 4