Постановление по делу №22-1494/2019 от 15 апреля 2019 года

Приморским краевым судом

Судья Комов Д.Г. Дело № 22-1494/19

А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Владивосток 15 апреля 2019 года

Приморский краевой суд в составе

председательствующего Балашовой И.В.

при секретаре судебного заседания Салареве Р.Е.

с участием адвоката, представившего

удостоверение №990, ордер №361 Шафорост Г.М.

прокурора Ким Д.О.

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденной Береза О.В. на приговор Кировского районного суда Приморского края от 11 февраля 2019 года, которым

Береза Ольга Васильевна, родившаяся 10.05.1982 в с. Тихменево Лесозаводского района Приморского края, гражданка РФ, имеющая основное общее образование, не работающая, не замужняя, не имеющая иждивенцев, зарегистрированная и фактически проживающая по адресу: , ранее судимая:

· 25.06.2018 и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мировым судьей судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края по ст. ст. 157 ч. 1, 73 УК РФ к 05 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 06 месяцев (т. 1 л.д. 176, 190-194);

o 10.01.2019 постановлением Кировского районного суда Приморского края условное осуждение по приговору от 25.06.2018 отменено, приведено в исполнение наказание в виде лишения свободы сроком на 05 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима (т. 2 л.д. 9-11);

· 02.07.2018 и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мировым судьей судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края по ст. ст. 157 ч. 1, 73 УК РФ к 05 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 06 месяцев (т. 1 л.д. 116, 195-198);

o 03.12.2018 постановлением Кировского районного суда Приморского края испытательный срок продлен на 01 месяц;

осуждена по ст. 157 ч. 1 УК РФ к 05 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 74 ч. 4 УК РФ Береза О.В. отменено условное осуждение, назначенное по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мирового судьи судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края от 02.07.2018.

В соответствии со ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края от 25.06.2018 и неотбытое наказание по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края от 02.07.2018, окончательно Береза О.В. назначено наказание в виде 01 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Береза О.В. взята под стражу в зале судебного заседания.

Срок наказания постановлено исчислять с 11.02.2019.

В соответствии со ст. 72 ч. 3 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время отбытия наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мирового судьи судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края от 25.06.2018 с 10.01.2019 по 10.02.2019 включительно.

Согласно ст. 72 ч. 3.1 п. «а» УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) время содержания Береза О.В. под стражей с 10.01.2019 до вступления приговора в законную силу постановлено зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Балашовой И.В., мнение адвоката Шафорост Г.М., поддержавшей доводы апелляционной жалобы, прокурора Ким Д.О., полагавшей необходимым приговор оставить без изменений, суд апелляционной инстанции

Установил:

Береза О.В. осуждена за неуплату родителем без уважительных причин в нарушение решения суда средств на содержание несовершеннолетних детей, если это деяние совершено неоднократно.

Преступление ею совершено в период времени с 09.08.2018 по 01.11.2018, при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора (т.2 л.д. 32-34).

В судебном заседании Береза О.В. согласилась с предъявленным обвинением, подтвердила ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснив, что данное ходатайство ею было заявлено добровольно, после консультации с защитником.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

В апелляционной жалобе (т. 2 л.д. 44) осужденная Береза О.В. выражает несогласие с приговором, поскольку суд необоснованно не применил к ней положения ст. 64 УК РФ, не предоставил шанс трудоустроиться и выплачивать задолженность по алиментам.

В возражениях на апелляционную жалобу (т. 2 л.д. 56-57) государственный обвинитель ФИО5 просит оставить ее без удовлетворения, а приговор суда – без изменения.

Указывает, что суд учел все обстоятельства, которые могли бы существенно повлиять на его выводы, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства, письменные материалы дела.

Полагает необоснованным довод осужденной о не применении в отношении нее положений ст. 64 УК РФ, поскольку применение данной статьи является правом, а не обязанностью суда.

Выражает несогласие и с доводом осужденной в части не предоставления ей шанса трудоустроиться, поскольку она совершила новое умышленное преступление в течение установленного судом испытательного срока за совершение двух аналогичных преступлений.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, возражения, выслушав мнение сторон, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Приговор постановлен в особом порядке без проведения судебного разбирательства по ходатайству Береза О.В. В судебном заседании судом надлежащим образом проверены условия для такого порядка постановления приговора.

Как следует из протокола судебного заседания, Береза О.В. вину признала полностью, что свидетельствует о ее согласии с предъявленным обвинением, поддержала ходатайство о рассмотрении уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства (т.2 л.д. 122-127).

Нарушений уголовно-процессуального закона при проведении судебного заседания суд апелляционной инстанции не усматривает.

При назначении наказания Береза О.В. суд правомерно учёл характер, степень общественной опасности, тяжесть совершенного преступления, данные о личности виновной, которая совершила преступление в период условного осуждения по приговорам от 25.06.2018, 02.07.2018, влияние назначаемого наказания на исправление виновной, наличие смягчающих наказание обстоятельств: активное способствование расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимой, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств.

Необходимость назначения осужденной реального лишения свободы, отмены условного осуждения по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мирового судьи судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края от 02.07.2018, назначения окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ судом в приговоре мотивирована, и суд апелляционной инстанции находит данные мотивы убедительными.

При этом суд обоснованно не усмотрел оснований для постановления приговора без назначения наказания или освобождения от наказания.

Вопреки доводам апелляционной жалобы осужденной, суд первой инстанции верно пришел к выводу о невозможности назначения Береза О.В. более мягкого вида наказания, предусмотренного санкцией ч.1 ст. 157 УК РФ.

Соглашаясь с указанным выводом, суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением Береза О.В. во время или после совершения преступления, других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, в материалах уголовного дела не усматривается. Не приведены таковые и в апелляционной жалобе.

Оснований для того, чтобы давать иную оценку тем фактическим обстоятельствам, которыми суд первой инстанции руководствовался при принятии вышеуказанных решений, суд апелляционной инстанции не находит.

Однако При назначении наказания Береза О.В. суд первой инстанции неправильно применил уголовный закон, нарушив требования Общей части Уголовного кодекса РФ, в связи с чем в соответствии со ст. 389.15 п.3 УПК РФ приговор подлежит изменению.

Приговор в отношении Береза О.В. постановлен в соответствии с главой 40 УПК РФ, требующей назначение наказания в пределах, установленных ч.5 ст. 62 УК РФ - не более двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Разрешая вопрос о наказании, суд в соответствии с п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ признал одним из обстоятельств, смягчающих наказание Береза О.В., активное способствование расследованию преступления.

Обстоятельств, отягчающих наказание, суд не установил.

При указанных обстоятельствах наказание по ч.1 ст. 157 УК РФ следовало назначать с соблюдением не только положений ч.5 ст. 62 УК РФ, но и положений ч.1 ст. 62 УК РФ, согласно которой при наличии смягчающего обстоятельства в виде активного способствования расследованию преступления, предусмотренного п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих наказание обстоятельств максимальный срок наказания не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, установленного за совершенное преступление.

Наиболее строгим наказанием по ч.1 ст. 157 УК РФ является лишение свободы на срок до одного года.

При последовательном применении положений ч.ч. 5, 1 ст. 62 УК РФ максимальное наказание, которое могло быть назначено по ч.1 ст. 157 УК РФ, с учетом ч.1 ст. 72 УК РФ, составляет 5 месяцев лишения свободы. Осужденной назначено лишение свободы сроком на 5 месяцев.

Однако согласно п.36 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» если наряду с обстоятельствами, указанными в ч.1 ст. 62 УК РФ, суд установит наличие других смягчающих обстоятельств, наказание должно назначаться с учетом всех смягчающих обстоятельств.

В соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ в качестве смягчающих наказание обстоятельств Береза О.В. суд учел признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья подсудимой.

При таких обстоятельствах назначение Береза О.В. наказания на уровне вышеуказанного максимального предела не может быть признано справедливым, поскольку при определении размера наказания фактически остались без учета иные, помимо предусмотренных п. «и» ч.1 ст. 61 УК РФ, признанные судом смягчающие обстоятельства.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает необходимым смягчить Береза О.В. наказание по ч.1 ст. 157 УК РФ, а также наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ.

Что касается зачета в срок отбывания наказания Береза О.В. времени отбытия осужденной наказания по приговору от 25.06.2018 с 10.01.2019 до 10.02.2019 включительно, а также применения к осужденной судом первой инстанции положений ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) с 10.01.2019, то суд апелляционной инстанции, принимая во внимание положения ст. 389.24 ч.1 УПК РФ, а также вступившее 22.01.2019 в законную силу постановление Кировского районного суда Приморского края от 10.01.2019 (т.2 л.д. 9-11), считает невозможным вмешиваться в обжалуемый приговор в данной части.

Вместе с тем, судом первой инстанции при применении положений ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 № 186-ФЗ) допущена техническая ошибка в указании п. «а» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ вместо п. «б» ч.3.1 ст. 72 УК РФ. Указанная техническая ошибка может быть исправлена судом апелляционной инстанции, поскольку не ухудшается положение осужденной и не нарушаются ее права.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.9, 389.15, 389.19, 389.20, 389.24, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

Постановил:

Приговор Кировского районного суда Приморского края от 11 февраля 2019 года в отношении Береза Ольги Васильевны – изменить:

- Смягчить наказание, назначенное Береза О.В. по ст. 157 ч.1 УК РФ, до 04 месяцев лишения свободы.

- На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мирового судьи судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края от 25.06.2018 и неотбытую часть наказание по приговору и.о. мирового судьи судебного участка № 72 Кировского судебного района Приморского края – мирового судьи судебного участка № 105 Кировского судебного района Приморского края от 02.07.2018, окончательно Береза О.В. назначить наказание в виде 11 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

- В резолютивной части приговора (07 абзац) вместо п. «А» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ считать п. «б» ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляционную жалобу осужденной Береза О.В. удовлетворить частично.

В соответствии со ст. 391 ч. 4 УПК РФ апелляционное постановление вступает в законную силу с момента его провозглашения и может быть обжаловано в кассационном порядке в Приморский краевой суд в соответствии с главой 47.1 УПК РФ.

Председательствующий И.В. Балашова

Справка: Береза О.В. содержится в ФКУ СИЗО-№ ГУФСИН России по Приморскому краю.