Форма подготовлена с использованием правовых актов по состоянию на 30.05.2008.

                        В __________ арбитражный апелляционный суд

                        Истец: ___________________________________

                        __________________________________________

                        адрес: ___________________________________

                        __________________________________________

                        Ответчик: ________________________________

                        __________________________________________

                        адрес: ___________________________________

                        __________________________________________

                                  Дело N _________________________

АПЕЛЛЯЦИОННАЯ ЖАЛОБА

на решение Арбитражного суда

_________________ от "__"__________ ____ года

(обжалование применения ст. 333 ГК РФ)

"__"___________ ____ года Арбитражным судом ___________ было вынесено решение по делу N ________, в соответствии с которым с Ответчика было взыскано в пользу Истца __________ руб., из которых _______ руб. - сумма основного долга по договору ____________ N _____ от "__"________ _____ г. и ________ руб. - неустойка, а также расходы на госпошлину в сумме _________ руб. В остальной части иска о взыскании ________ руб. неустойки было отказано.

По мнению Истца, решение суда не является законным и обоснованным. При его вынесении судом были нарушены нормы процессуального права и неправильно применены нормы материального права. Выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют материалам дела.

Последнее заседание по указанному делу, на котором присутствовали обе стороны, состоялось "__"__________ ____ г. Суд заслушал объяснения лиц, исследовал все представленные сторонами доказательства, каких-либо дополнительных документов или иных доказательств истребовано не было, ходатайств сторонами не заявлялось. В решении суд указал, что Ответчик на заседании суда устно заявил об уменьшении размера неустойки ввиду ее несоразмерности. Но никаких доводов в подтверждение завышенного размера неустойки он не привел.

Расчет неустойки, приведенный Истцом, осуществлялся в полном соответствии с договором ___________ от "__"_________ ____ г. N ___, который был заключен между ним и Ответчиком.

Согласно этому договору Ответчик принял на себя обязанность осуществить ___________ в срок до "__"________ ____ г. Истец произвел предоплату ______ на сумму ________ рублей, выполнив надлежащим образом свои обязательства по договору. Однако по состоянию на "__"_________ ____ года, то есть на день, к которому должен был быть ___________, Ответчик не выполнил (ненадлежащим образом выполнил) свои обязательства. Его задолженность перед Истцом составила ________ руб., т.е. более __% от объема _______ по заключенному договору. Кроме того, на "__"________ ____ г., то есть спустя _____ месяцев после установленной договором даты __________, более ____% ______ так и не было __________ Ответчиком. Данные обстоятельства мы считаем существенным нарушением Ответчиком принятых на себя обязательств.

Согласно п. __ договора неустойка (пеня) составляет ___% от суммы долга за каждый день просрочки. Данный размер неустойки является разумным и обычно применимым в деловом обороте, кроме того, ее размер был установлен по соглашению сторон.

При расчете неустойки (расчет имеется в материалах дела) из суммы долга была вычтена сумма НДС и начисление пени осуществлялось на оставшуюся сумму. Таким образом, Истец не стремился к намеренному завышению размера неустойки, а определил ее в полном соответствии с договором на дату вынесения судом решения.

Тем не менее, суд не принял во внимание ни существенное нарушение Ответчиком договорных обязательств, ни полную предоплату ______ Истцом, который на настоящий момент лишен возможности распоряжаться своими денежными средствами, необоснованно удерживаемыми Ответчиком.

Довод суда о том, что неустойка по договору превышает ставку рефинансирования ЦБ РФ и поэтому является завышенной, несостоятелен, поскольку указанная ставка рефинансирования принимается во внимание только при расчете процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ.

Согласно Информационному письму президиума Высшего арбитражного суда РФ от 14 июля 1997 г. N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ", при вынесении решения о возможности применения ст. 333 ГК РФ суд должен принимать во внимание и давать оценку следующим обстоятельствам:

1) ст. 333 может быть применена только при явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств; критериями несоразмерности неустойки могут быть: чрезмерно высокий ее размер, значительное превышение суммы неустойки над суммой договора, длительность неисполнения обязательств и т.д. (но в данном случае эти обстоятельства отсутствовали);

2) при заявлении Ответчиком ходатайства об уменьшении неустойки он должен представить доказательства ее несоразмерности (Ответчик никаких доказательств не представил).

Указанные обстоятельства исследованы не были, суд никак не мотивировал применение ст. 333 ГК РФ и уменьшил неустойку более чем в ____ раза, даже несмотря на то, что ее полный размер (________ руб.) был ниже суммы основного долга (________ руб.).

Таким образом, никаких оснований для применения судом ст. 333 ГК РФ не имелось, так как размер неустойки не был несоразмерен последствиям неисполнения обязательства. Нарушения Ответчиком условий договора были очень существенными. К тому же помимо неустойки Истец в своем заявлении не требовал привлечения Ответчика к гражданской ответственности по иным основаниям, хотя он вправе был это сделать. В итоге неустойка, о взыскании которой просил Истец, является единственным средством компенсации потерь, понесенных им в связи с ненадлежащим исполнением Ответчиком условий договора.

На основании вышеизложенного, а также в соответствии со ст. 333 ГК РФ, а также статьями 258 - 260, 269 АПК РФ

ПРОШУ:

1. Изменить решение Арбитражного суда ___________ от "__"________ ____ года по делу N ____ в части взыскания неустойки и взыскать с Ответчика неустойку по договору N ___ от "__"_______ ___ г. в сумме _______ рублей.

2. Взыскать с Ответчика по данному делу сумму госпошлины, уплаченную Истцом для подачи апелляционной жалобы в сумме _______ рублей.

Приложения:

1. Копия решения Арбитражного суда _____________ от "__"________ _____ г. N ______.

2. Документ об оплате госпошлины.

3. Квитанция о направлении копии жалобы Ответчику.

4. Доверенность представителя от "__"________ ____ г.

За Истца подписал

представитель по доверенности от

"__"__________ ____ г.

______________________/______________________

"__"__________ ____ г.